Una delle questioni più frequenti da affrontare in fase di separazione è quella relativa alle sorti del mutuo cointestato tra i coniugi.

È frequentissimo infatti che la casa coniugale sia gravata da mutuo e che lo stesso sia cointestato ad entrambi i coniugi.

Se decido di separarmi?

Partiamo subito con il dire che il mutuo cointestato è un contratto che nulla ha a che vedere con il matrimonio e quindi con la separazione.

Per la banca i coniugi sono due meri contraenti, dotati di soggettività giuridica propria e distinta, quindi obbligati al rimborso del finanziamento in quanto tali, non perché marito e moglie.

Ciò significa che le vicende relative ai coniugi non interessano all’istituto di credito, per il quale gli stessi rimarranno comunque obbligati in solido a pagare le rate di mutuo, fino alla totale estinzione.

 

Quando è possibile accordarsi con la banca

È possibile richiedere una modifica degli accordi raggiunti con la banca, richiedendo un accollo formale del mutuo in capo ad un solo coniuge, che diventerà quindi unico soggetto obbligato nei confronti della banca stessa.

Per l’accollo delle rate residue in capo ad un solo coniuge, è indispensabile il consenso dell’istituto di credito che potrebbe rifiutarlo qualora il coniuge indicato non abbia adeguate garanzie di solvibilità.

In ipotesi di rifiuto è comunque sempre possibile indirizzarsi verso un istituto di credito favorevole all’operazione, surrogando il mutuo.

Gli accordi in sede di separazione

Premesso quindi che alla banca poco importa se i due contraenti abbiano deciso di separarsi, potendo continuare a pretendere il pagamento della rata da entrambi, in sede di separazione i coniugi hanno la possibilità di accordarsi su chi dovrà continuare a pagare il mutuo, se entrambi o solo uno di essi.

I coniugi nell’ambito dei loro rapporti economici e patrimoniali infatti, hanno la possibilità di regolare i loro rapporti come meglio credono.

Poiché il mutuo cointestato è solitamente relativo ad un immobile di proprietà di entrambi nella misura del 50% ciascuno, i coniugi possono ad esempio decidere per l’accollo delle residue rate in capo ad un coniuge, al quale verrà quindi trasferita l’intera proprietà dell’immobile stesso.

Personalmente ritengo che questa soluzione sia preferibile solo nei casi in cui il mutuo sia giovane, ovvero accesso da relativamente poco.

Trasferire l’intera proprietà ad un coniuge solo perché ha pagato ad esempio le ultime due annualità, lasciando l’altro che ha partecipato al pagamento per molti più anni, potrebbe non rivelarsi una condizione sempre del tutto equa.

Nella maggior parte dei casi si dimostra soddisfacente degli interessi di entrambi i coniugi, la decisione di indirizzarsi verso la vendita dell’immobile e quindi la ripartizione nella misura del 50% del ricavato.

L’importo ricavato dalla vendita consente di poter estinguere il mutuo, liberando entrambi da obblighi verso la banca, nonché di vedersi garantita della liquidità utile alla ripartenza.

Quando non vi è accordo tra i coniugi decide il Tribunale

Non sempre i coniugi riescono a trovare un accordo sulle sorti del mutuo cointestato.

In questi casi è necessario rivolgersi al Tribunale che deciderà tenendo conto di tutti quelli che sono i rapporti economici e patrimoniali delle parti.

Le coppie di fatto sono oggi sempre più numerose, sono infatti in costante aumento le giovani coppie che preferiscono un’unione non formalizzata dal matrimonio.

Cosa accade però quando la relazione sentimentale giunge al termine?

Nonostante però le famiglie di fatto siano numerose e in costante aumento, i diritti riconosciuti alle coppie di fatto sono ancora frammentari e settoriali, manca infatti una totale equiparazione rispetto al trattamento previsto per i partner sposati.

Come risaputo, non si può far ricorso a strumenti quali la separazione, il divorzio o la negoziazione assistita. Sul punto infatti, l’attuale normativa ancora discrimina le coppie di fatto rispetto alla famiglia definita “tradizionale” ovvero matrimoniale.

Quando la relazione sentimentale finisce, ciò che solitamente accade – salvo le parti non abbiano stipulato un vero e proprio contratto di convivenza – è che il partner economicamente più debole non possa contare su alcuna protezione da parte dell’ordinamento, né su alcun assegno di mantenimento da parte dell’altro convivente.

Dal 2013 invece, nessuna disparità di trattamento vi è per i figli nati da genitori non coniugati.

Nessuna tutela per il partner più debole

Le “famiglie di fatto” dunque, non hanno nulla di diverso rispetto alle famiglie ufficializzate con il rito del matrimonio e sebbene qualche intervento legislativo sia negli anni intervenuto, ad oggi per molti aspetti rimangono marginali per il nostro ordinamento.

Quando la famiglia di fatto scoppia e quindi cessa la convivenza, non esiste nessun obbligo o diritto reciproco tra i conviventi.

Questo significa che ognuno si deve riprendere le proprie cose senza che l’altro possa pretendere niente che non sia suo, perché non esiste una comunione dei beni. Lo stesso vale per la casa nella quale la coppia ha convissuto.

Se questa infatti è di proprietà di un solo partners, il convivente non proprietario e che non ha nessun diritto di godimento, come ad esempio un contratto di affitto, viene considerato al pari di un mero ospite, non potendo vantare nessun diritto sull’utilizzo della casa stessa.

Se dall’unione di fatto sono nati figli?

Diverso però è il caso in cui dall’unione sentimentale siano nati dei figli, riconosciuti da entrambi i genitori.

In questo caso infatti, essi godranno degli stessi diritti dei figli nati da genitori coniugati, senza alcuna differenziazione, ciò anche per quanto riguarda il continuare a vivere nella casa familiare.

Potrà allora verificarsi che il genitore economicamente più debole si veda assegnata la casa familiare, anche se di proprietà dell’ex, se il giudice disporrà che il minore (o maggiorenne economicamente non autosufficiente) rimanga a vivere stabilmente con esso.

Come regolare l’affidamento e il mantenimento dei figli nati fuori dal matrimonio

I figli, dunque hanno gli stessi identici diritti, sia nel caso in cui i genitori siano sposati sia nel caso in cui questi convivano. Così come uguali sono i doveri dei genitori verso i figli nei casi di separazione e divorzio, a prescindere che si tratti di figli nati o meno nel matrimonio.

Dal 2013 sono venute meno anche quelle residue e anacronistiche differenze di trattamento, come quelle in tema di diritto successorio, di tribunale competente a regolamentare l’affidamento, i rapporti genitori-figli e il diritto al mantenimento. Oggi è competente per tutti il Tribunale ordinario, con indubbi vantaggi e garanzie di migliore salvaguardia dei diritti.

La tutela offerta dal ricorso al Giudice

Sebbene dopo la fine della relazione sentimentale i genitori non siano obbligati in questo senso, il mio consiglio è sempre quello di regolamentare davanti al Tribunale le condizioni dell’affidamento e del mantenimento dei figli. Ciò al pari di quello che accade quando due coniugi decidono di separarsi o divorziare. Questo anche nel caso in cui i due genitori raggiungano tra loro un accordo.

Al di là della maggiore tutela che si garantisce anche per il futuro ai propri figli, regolamentando i rapporti con i rispettivi genitori e l’obbligo di mantenimento, è fondamentale sapere che l’accordo che viene soltanto formalizzato tra i genitori – ad esempio in una scrittura privata – senza cioè la ratifica del giudice, non è vincolante sul piano giuridico.

Cosa significa che l’accordo non è vincolante? Significa che se uno dei due genitori dovesse poi smettere di osservare le condizioni e gli impegni presi, l’altro non avrà strumenti per pretenderne il rispetto.

Diversamente, ottenuta l’omologazione del giudice, ciascuno dei genitori avrà in mano un vero e proprio provvedimento avente valore legale, quindi vincolante.

Come nella separazione e nel divorzio è di fondamentale importanza prestare la dovuta attenzione alle singole clausole dell’accordo. Spesso infatti formulazioni ampie o vaghe portano nel tempo ad essere fonte di gravi incomprensioni e quini di inevitabili contenziosi.

Per questo motivo è sempre bene farsi accompagnare da un avvocato competente in materia, capace di supportare i genitori non solo nel raggiungimento di un accordo che soddisfi gli interessi di entrambi, ma anche e soprattutto in una corretta formulazione dell’accordo stesso.

Sottolineo sempre che comunque il buonsenso non può né deve mancare. Per quanto un accordo sia ben fatto sarà sempre necessaria e preziosa la collaborazione dei genitori nell’applicazione dello stesso.

Nell’ipotesi in cui invece, proprio non si riesca a raggiungere un accordo, sarà necessario rivolgersi al Tribunale per ottenere una adeguata regolamentazione di tutti i rapporti genitori/figli.

Caso classico della gran parte delle separazioni è quello della casa coniugale in comunione dei beni e quindi in proprietà a ciascun coniuge nella misura del 50%.

Nei precedenti articoli abbiamo visto che in fase di separazione, qualora vi siano figli minori o maggiorenni ma non economicamente autosufficienti, la casa coniugale viene solitamente assegnata al genitore “collocatario”, ovvero a quello che continuerà ad abitare con i figli.

Ma l’assegnazione della casa coniugale vieta al coniuge non assegnatario di vendere la propria quota?

La risposta è no, non vi è infatti alcun divieto alla vendita neppure nella ipotesi di assegnazione, tuttavia è bene sapere che…

Assegnazione della casa coniugale e maggiore età dei figli

La casa coniugale viene assegnata al genitore collocatario affinché i figli possano continuare a godere di un ambiente stabile ed idoneo fino al raggiungimento di una loro indipendenza economica.

L’assegnazione dell’abitazione al genitore collocatario è prevista quindi fino al raggiungimento della indipendenza economica dei figli e non, come in molti erroneamente pensano, al mero compimento del 18°anno dei figli.

Questo certo non significa che debba perdurare per tutta la vita, ma è bene precisare che il raggiungimento della maggiore età dei figli non determina automaticamente né la revoca dell’assegnazione della casa coniugale al genitore collocatario, né tantomeno l’eliminazione del dovere di contribuire al mantenimento dei figli.

Posso vendere la mia quota anche se la casa è assegnata alla mia ex?

Vendere la propria quota di casa coniugale anche prima del raggiungimento della indipendenza economica dei figli, non è vietato né impossibile.

L’assegnazione della casa coniugale di fatto non impedisce il trasferimento della proprietà ma stabilisce esclusivamente che la casa resti occupata dall’assegnatario e dai figli.

Nonostante l’assegnazione sarà quindi possibile vendere la propria quota di casa coniugale. Ovviamente si dovrà aver la fortuna di trovare un acquirente disposto ad acquistare una casa già occupata da terzi e ad attendere che questa venga poi liberata.

Il nuovo acquirente infatti non potrà entrare nell’appartamento.

La Sentenza della Cassazione 11096/2002 stabilisce infatti che l’assegnatario possa opporsi al possesso del compratore entro un termine di 9 anni dall’assegnazione stessa.

Tuttavia non bisogna dimenticare che chi acquista un immobile può avere esigenze diverse da quelle abitative, essendo magari semplicemente interessato ad investire.

E’ stato pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale n. 24 del 30 gennaio 2021, il Decreto del ministero della Giustizia che ha adeguato i limiti di reddito per l’ammissione al patrocinio a spese dello Stato.

L’adeguamento viene effettuato ogni due anni, in relazione alla variazione ISTAT dell’indice dei prezzi al consumo per le famiglie di operai e impiegati, verificatesi nel biennio precedente.

Nell’ultimo biennio c’è stata una variazione in aumento dell’indice dei prezzi al consumo, ecco quindi il nuovo importo.

Patrocino gratuito per chi ha un reddito non superiore ad euro 11.746,68.

Potrà, quindi, essere ammesso al patrocinio gratuito a spese dello Stato, chi nell’ultima dichiarazione dei redditi, avrà un reddito imponibile ai fini dell’imposta personale sul reddito, non superiore a questo importo.

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La casa coniugale può essere frazionata e i coniugi possono continuare ad abitarla a patto che possano dirsi rispettate due importanti condizioni. Vediamo insieme quali.

Uno dei primi problemi che ci si trova ad affrontare quando si decide di separarsi è relativo proprio alle sorti della casa coniugale.

“Dopo la separazione potrò continuare ad abitare nella casa coniugale o dovrò lasciarla e andare a vivere altrove?”

Per rispondere a questa domanda è indispensabile verificare se nella casa coniugale abitino anche  figli minori o comunque economicamente non autosufficienti.

La casa familiare infatti viene assegnata, al di là del titolo di proprietà, tenendo conto di quello che è l’interesse dei figli a continuare ad abitare nella loro casa, anche successivamente alla separazione dei genitori.

Ciò si traduce nel fatto che la casa coniugale viene solitamente assegnata al genitore collocatario che potrà continuare ad abitarla unitamente ai figli.

I genitori possono decidere di dividere la casa?

Nulla vieta o esclude che i genitori possano decidere di dividere l’immobile coniugale, continuando quindi ad abitarlo entrambi, ovviamente in porzioni separate ed indipendenti.

Questa soluzione anzi, ha l’indubbio vantaggio di consentire una riduzione dei costi da sostenersi all’indomani della separazione, che già di per sé incide significativamente sugli equilibri economici della famiglia.

É evidente che il frazionamento dell’immobile e quindi il poter continuare a vivere sotto lo stesso tetto, in unità abitative divise e separate, sarà possibile solamente nell’ipotesi in cui siano rispettate due condizioni:

• L’immobile sia effettivamente divisibile;
• Vi sia una assoluta mancanza di conflittualità tra i genitori.

Divisione della casa coniugale e interesse dei figli

Oggi sono sempre più frequenti le pronunce che prevedono la divisione della casa familiare, anche perché laddove effettivamente non vi sia conflitto, la vicinanza abitativa tra i genitori può di fatto aiutare i figli a vivere più serenamente la loro separazione.

Laddove invece sia presente una conflittualità non risolta è evidente che vivere sotto lo stesso tetto, con un vicino di casa “scomodo” non faccia altro che incrementare ulteriormente il conflitto endofamiliare, con evidenti ripercussioni negative per i figli, costretti ad assistere ad una quotidiana ostilità ben più dannosa dell’allontanamento di uno dei genitori.

Il Punto della Cassazione

Anche la Cassazione intervenuta sul punto ritiene che, ove sia possibile dividere materialmente l’immobile e convivere in frazioni separate dello stesso, ciò debba e possa farsi solo nella ipotesi in cui vi sia un’assoluta mancanza di conflitto fra i genitori. In caso contrario il giudice di merito dovrà invece escludere detta possibilità.

Spesso e volentieri, soprattutto nella fase patologica del rapporto di coppia e quindi di crisi della famiglia, mi viene chiesto se esista o meno una norma che tuteli il diritto dei nonni a continuare ad avere rapporti con i nipoti.

Al di là del singolo caso concreto, non vi è dubbio che la relazione nonni/nipoti sia di fondamentale importanza per i minori. Oggi anche sul piano normativo l’articolo 317 bis c.c. riconosce, tutela e garantisce agli ascendenti il diritto di mantenere rapporti significativi con i nipoti minorenni.

“Gli ascendenti hanno diritto di mantenere rapporti significativi con i nipoti minorenni. L’ascendente al quale è impedito l’esercizio di tale diritto può ricorrere al giudice del luogo di residenza abituale del minore affinchè siano adottati i provvedimenti più idonei nell’esclusivo interesse del minore”

Il nostro ordinamento quindi attribuisce al rapporto nonni-nipoti valenza fondamentale per la crescita del minore, motivo per il quale le limitazioni al rapporto possono essere imposte solo nella ipotesi in cui questo rapporto sia in contrasto con il preminente interesse del minore stesso.

Il diritto di visita dei nonni è altresì regolamentato e tutelato anche a livello comunitario. In particolare, il Regolamento Bruxelles II bis ha riconosciuto un autonomo diritto di visita non solo ai genitori nei confronti dei figli minori, ma altresì ai nonni nei confronti dei nipoti.

Sulla stessa linea anche la Corte Europea dei diritti dell’uomo, la quale ha affermato che le autorità interne hanno il dovere di predisporre tutte le misure idonee atte a tutelare il benessere del minore, ivi incluso il dovere di garantire un rapporto stabile e duraturo con gli ascendenti, rientrando suddetto rapporto tra i legami familiari tutelati dalla Carta europea dei diritti dell’uomo.

Va però evidenziato che in ogni caso il diritto di visita dei nonni di cui all’art 317 bis c.c., è posto a tutela dell’interesse esclusivo del minore. Questo significa che il diritto di visita può essere limitato o escluso ove si riscontri che il rapporto possa essere in conflitto con l’interesse del minore o comunque dannoso per lo stesso.
Esiste quindi una norma che tutela in modo autonomo il diritto dei nonni ad intrattenere rapporti duraturi e continuativi con i propri nipoti minori, quando tale rapporto si traduca in un beneficio nei confronti dei minori stessi.

Quali azioni processuali per tutelare il diritto di visita nonni/nipoti?

“Quando la condotta di uno o di entrambi i genitori non è tale da dare luogo alla pronuncia di decadenza prevista dall’articolo 330 c.c., ma appare comunque pregiudizievole al figlio, il giudice secondo le circostanze, può adottare i provvedimenti convenienti e può anche disporre l’allontanamento di lui dalla residenza familiare ovvero l’allontanamento del genitore o convivente che maltratta o abusa del minore”; e che “I provvedimenti indicati negli articoli precedenti sono adottati su ricorso dell’altro genitore, dei parenti o del pubblico ministero e, quando si tratta di revocare deliberazioni anteriori, anche del genitore interessato…”

La condotta del genitore volta ad ostacolare ogni forma di rapporto tra i propri figli e i nonni, rientra tra quelle che, sebbene non siano tali da giustificare la pronuncia di decadenza dalla responsabilità genitoriale, sono comunque ritenute fortemente pregiudizievoli per l’interesse del minore. Per questa ragione il giudice, su ricorso della persona interessata può adottare tutti i provvedimenti ritenuti più opportuni.

In fase di separazione e divorzio i coniugi possono trasferirsi la proprietà sia della casa coniugale che di altri beni immobili in loro possesso.
Sono da ritenersi pienamente valide le clausole inserite nell’atto di separazione e/o divorzio, finalizzate a riconoscere la proprietà esclusiva di beni mobili o immobili ma anche quelle che ne trasferiscono la proprietà all’altro coniuge al fine di assicurarne il mantenimento.
Nella pratica si è soliti trasferire, o meglio impegnarsi a trasferire, l’automobile in uso alla famiglia, ma anche prevedere la cessione della propria quota di proprietà dell’immobile coniugale al fine di escludere o rideterminare il contributo dovuto a titolo di mantenimento.
Il vantaggio di prevedere questo tipo di concessioni riguardanti il trasferimento di diritti di proprietà ma anche di altri diritti reali, soprattutto sugli immobili, è notevole.

Tutti i predetti trasferimenti sono infatti assolutamente esenti da qualsiasi imposta.

La legge prevede infatti una totale esenzione fiscale per tutti quei trasferimenti attuati dai coniugi in fase di separazione o divorzio, che trovano la loro causa proprio nella separazione o nel divorzio, in quanto diretti a regolare i rapporti patrimoniali tra i coniugi.

Quindi anche un atto di trasferimento immobiliare rientra nell’agevolazione di cui all’art.10 Legge 74/1987. Agevolazione estesa anche ai procedimenti di separazione personale dei coniugi dalla Circolare della agenzia delle Entrate n.18/E del 2013.

L’atto di trasferimento sarà quindi esente da imposta di registro, imposta ipotecaria, imposta catastale e tassa di archivio. Restano dovuti esclusivamente i soli onorari notarili e gli oneri previdenziali, oltre alle spese di istruttoria.

Ciò rappresenta per i coniugi un notevole vantaggio economico, soprattutto in un momento in cui la crisi familiare incide significativamente sugli assetti finanziari della disciolta famiglia.

L’esenzione è applicabile anche nella ipotesi in cui l’accordo preveda trasferimenti in favore dei figli. In tal senso si è espressa sia la Corte Costituzionale che l’Agenzia delle Entrate.

Attenzione però perché affinché possa ottenersi la predetta esenzione è necessario che nel testo dell’accordo omologato dal Tribunale, venga previsto esplicitamente che l’accordo patrimoniale a beneficio dei figli, contenuto nello stesso, sia elemento funzionale ed indispensabile per la risoluzione della crisi coniugale.

Da ultimo la Corte di Cassazione ha precisato che la vendita di un immobile a terzi, prima del compimento del quinquennio, in adempimento degli obblighi derivanti da un accordo di separazione, non comporta la decadenza dalle agevolazioni sulla prima casa.

Una delle domande più frequenti quando si decide di divorziare è: “Con il divorzio perderò il diritto alla pensione di reversibilità?”

Spesso e volentieri infatti, benché la separazione duri ininterrottamente da anni, si preferisce non formalizzare il divorzio per il timore di dover così rinunciare alla pensione di reversibilità dell’ex coniuge.

Soprattutto per le donne che si sono sempre dedicate alla famiglia, e che non hanno maturato i requisiti per garantirsi una seppur piccola pensione, quella di reversibilità rappresenta l’unica fonte di reddito certa per far fronte alla vecchiaia.

Ma davvero con il divorzio si perde automaticamente il diritto alla reversibilità?

La risposta è NO, con il divorzio non si perde automaticamente il diritto alla pensione di reversibilità.

Il diritto alla pensione di reversibilità spetta anche al coniuge divorziato sempre che, quest’ultimo, sia titolare di assegno divorzile giudizialmente riconosciuto, alla morte dell’ex coniuge.

Gli elementi che devono quindi sussistere affinché venga riconosciuta la pensione di reversibilità, sono:

• La titolarità di pensione diretta da parte del coniuge defunto in virtù di un rapporto sorto anteriormente alla sentenza di divorzio:
• La titolarità da parte del coniuge superstite, di un assegno di divorzio disposto dal giudice.

 

 

La pensione di reversibilità e assegno “una tantum”.

La pensione di reversibilità consente all’ex coniuge la prosecuzione nel sostentamento, che prima veniva assicurata dal reddito del coniuge deceduto. Per questo motivo la sua attribuzione a favore dell’ex coniuge divorziato, trova fondamento nell’esigenza di assicurare all’ex coniuge superstite i mezzi adeguati, prima garantiti dall’assegno divorzile.

Solitamente in fase di divorzio il coniuge con un reddito più alto è tenuto a versare all’altro un assegno divorzile mensile. La legge però consente alle parti di accordarsi diversamente e di prevedere il versamento dell’assegno di divorzio in un’unica soluzione, comunemente chiamato “assegno una tantum”.

L’assegno versato in un’unica soluzione ha comunque la stessa funzione dell’assegno di mantenimento, ossia quella di riequilibrare le capacità economiche delle parti.

Attenzione però perché nell’ipotesi in cui le parti convengano di regolare i loro rapporti mediante la corresponsione di un assegno una tantum, non sarà possibile vedersi riconosciuta la pensione di reversibilità.

Sul punto pensione di reversibiltà/assegno divorzile, la Suprema Corte ha affermato che ai fini del riconoscimento della pensione di reversibilità in favore dell’ex coniuge, nei cui confronti sia stato dichiarato il divorzio, la titolarità dell’assegno divorzile deve intendersi come titolarità attuale e concretamente fruibile, requisito che viene meno quando il coniuge è già stato soddisfatto con la corresponsione dell’assegno in una unica soluzione.

In questo ultimo caso manca infatti il requisito della continuazione alla contribuzione economica.

Riassumendo, il riconoscimento al coniuge divorziato della pensione di reversibilità (o ad una sua quota), presuppone che il richiedente alla morte del coniuge sia titolare di un assegno di divorzio.

È importante evidenziare che l’assegno di divorzio deve essere stato riconosciuto giudizialmente, attraverso una sentenza del Tribunale che abbia pronunciato lo scioglimento del matrimonio, la cessazione degli effetti civili del matrimonio, ma anche con una sentenza successiva al divorzio emessa in sede di revisione delle condizioni del divorzio.

Si ha diritto alla pensione di reversibilità anche se l’assegno divorzile, non riconosciuto in sede di divorzio, sia stato poi riconosciuto in sede di revisione delle condizioni di divorzio.

Non sarà sufficiente invece l’accordo tra le parti, di versamento di un assegno periodico, se poi non recepito in un provvedimento giudiziale.

Cosa è la responsabilità genitoriale?

La responsabilità genitoriale (termine che nel 2006 ha sostituito quello di potestà genitoriale) altro non è se non quell’insieme di diritti, doveri e prerogative che la legge riconosce in capo ai genitori nei confronti dei loro figli.

Generalmente la responsabilità genitoriale viene esercitata congiuntamente dai genitori e si traduce in una serie di obblighi che sono specificati nell’articolo 316 del nostro codice civile.

Il più noto fra tutti quello di mantenere, istruire, educare e assistere moralmente i figli, nel rispetto delle loro capacità, inclinazioni naturali e aspirazioni.

Questi doveri sono gli stessi per tutti i genitori, anche per quelli non uniti in matrimonio.

Cosa succede però quando il matrimonio entra in crisi e i genitori decidono di separarsi, divorziare o chiedere l’annullamento del matrimonio?

Il nostro codice civile regolamenta anche queste situazioni “patologiche” del rapporto e stabilisce quali siano gli effetti e le conseguenze sulla responsabilità genitoriale nelle ipotesi di separazione, divorzio ed annullamento del vincolo matrimoniale.

Quali sono i diritti dei figli nella separazione e nel divorzio dei genitori?

La norma prevede che il Giudice adotti i provvedimenti relativi ai figli con esclusivo riferimento al loro interesse morale e materiale.

Nello specifico l’articolo 337 – ter del codice civile prevede espressamente il diritto per il figlio minore:

• Di mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con entrambi i genitori;
• Di ricevere cura, educazione, istruzione ed assistenza morale da ciascun genitore;
• Di conservare rapporti significativi con gli ascendenti di ciascun ramo genitoriale.

In base a quali principi il Giudice stabilisce il collocamento dei figli presso uno o l’altro genitore?

La norma prevede che il giudice debba prima di tutto valutare la possibilità che i figli minori restino affidati ad entrambi i genitori, stabilendo in caso contrario a quale di essi i figli debbano essere affidati, determinando i tempi e le modalità della loro presenza presso ciascun genitore.

Questo significa che il nostro Legislatore privilegia il principio della bigenitorialità. Il giudice è chiamato quindi a verificare prima di tutto la possibilità di un esercizio condiviso della responsabilità genitoriale. Affido condiviso che dal 2006 ha assunto un ruolo centrale nel nostro ordinamento.

Solo nelle ipotesi in cui il giudice ritenga non praticabile l’affido condiviso, dovrà allora scegliere il genitore al quale affidare i minori, stabilendo anche i tempi e i modi di presenza del figlio presso ciascun genitore.

Ritengo però importante precisare che, nonostante la disposizione legislativa, il criterio che ancora oggi è privilegiato nella giurisprudenza è il più risalente principio della collocazione prevalente dei figli presso la residenza anagrafica di un solo genitore, definito “collocatario”.

Il Giudice, qualora i genitori non abbiano trovato un accordo, è chiamato anche a determinare le modalità di mantenimento dei figli. Ciascun genitore è obbligato al mantenimento dei figli in misura proporzionale al proprio reddito.

Nella quantificazione dell’assegno, ovvero per stabilire quale sarà l’importo dell’assegno da versarsi in favore del figlio, il giudice tiene conto di diversi parametri:

• Esigenze del figlio;
• Risorse economiche dei genitori;
• Tenore di vita goduto dal figlio in costanza di convivenza con i due genitori.

 

L’ascolto del minore nella separazione e nel divorzio

Anche dopo la fine della relazione coniugale/sentimentale, la responsabilità genitoriale quindi, fatte salve particolari eccezioni, deve essere esercitata congiuntamente da entrambi i genitori.

Le decisioni più importanti vanno prese di comune accordo, mentre in caso di disaccordo la questione dovrà necessariamente essere rimessa al giudice.

Per quanto riguarda invece le decisioni di ordinaria amministrazione, il giudice può prevedere che i genitori esercitino la responsabilità separatamente.

Prima dell’assunzione dei provvedimenti relativi ai figli, il giudice può disporre l’ascolto del figlio minore che abbia compiuto dodici anni e anche di età inferiore, se capace di discernimento.

Anche le coppie di fatto, al pari delle coppie sposate che si siano poi separate o divorziate, possono richiedere la modifica delle condizioni di affidamento e mantenimento dei propri figli.

Quando è possibile chiedere la modifica dei provvedimenti relativi ai figli?

Perché possa aversi una modifica dei provvedimenti è necessario che la coppia abbia precedentemente regolamentato in Tribunale i propri rapporti. In termini semplici, dopo la fine della relazione sentimentale i genitori devono avere già richiesto l’intervento del Tribunale, per omologare (in caso di accordo) o disciplinare le condizioni di affidamento e mantenimento.
In caso contrario, per regolamentare “per la prima volta” le condizioni di affido dei figli, la competenza sarà del Tribunale – sezione Volontaria Giurisdizione.

L’articolo 337 quinquies del codice civile, che è applicabile anche nell’ipotesi di coppie non sposate, prevede espressamente la possibilità per i genitori di chiedere in ogni tempo la revisione delle disposizioni già previste per l’affidamento dei figli, l’attribuzione dell’esercizio della responsabilità genitoriale su di essi e delle eventuali disposizioni relative alla misura e alla modalità del contributo.

I motivi per i quali può rendersi necessario richiedere al Tribunale una modifica delle condizioni già in essere possono essere diversi:
per esempio richiedere un affidamento esclusivo anziché un affido condiviso, oppure una modifica delle disposizioni economiche, come ad esempio un aumento o una diminuzione dell’assegno di mantenimento, ma anche più semplicemente una modifica delle condizioni dell’affidamento dettata da sopraggiunti e differenti impegni lavorativi o da un trasferimento.

La modifica dei provvedimenti – Il procedimento

Non potendomi qui soffermare su ogni singolo aspetto, è però necessario chiarire che anche nella ipotesi di modifica delle condizioni, i genitori potranno presentare un ricorso congiunto senza necessariamente dover intraprendere la strada “giudiziale”.

In base al rito, vi sarà una prima udienza in cui verranno emanati i provvedimenti provvisori ed urgenti in favore della prole, ovvero quei provvedimenti che disciplineranno l’affidamento fino all’emanazione del decreto che chiuderà il giudizio.

Il procedimento si conclude con un decreto motivato, che potrà essere oggetto di impugnazione nanti la Corte d’Appello e che potrà a sua volta essere modificato o revocato.